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國際商標注冊前言
文章來源:本站原創(chuàng)

商標申請知識
我國對商標的定義為:
  商標(英文TradMark),是指生產(chǎn)者、經(jīng)營者為使自已的商品或服務與他人的商品或服務相區(qū)別,而使用在商品及其包裝上或服務標記上的由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合,以及上述要素的組合所構成的一種可視性標志。
  世界知識產(chǎn)權組織(World Intellectnal Proporty Organization ,簡稱WIPO)對商標的定義為:商標是用來區(qū)別某一工業(yè)或商業(yè)企業(yè)或這種企業(yè)集團的商品的標志。
  國際保護工業(yè)產(chǎn)權協(xié)會(AIPPI)在柏林大會上曾對商標作出的定義:"商標是用以區(qū)別個人或集體所提供的商品及服務的標記"。
  法國政府在其《商標法》中則表述為:"一切用以識別任何企業(yè)的產(chǎn)品、物品或服務的有形標記均可視為商標"。
  商標具有的特征為:
  (1)商標是用于商品或服務上的標記,與商品或服務不能分離,并依附于商品或服務。
  (2)商標是區(qū)別于他人商品或服務的標志,具有特別顯著性的區(qū)別功能, 從而便于消費者識別。商標的構成是一種藝術創(chuàng)造。
  (3)商標是由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合,以及上述要素的組合的可視性標志。
  (4)商標具有獨占性。使用商標的目的就是為了區(qū)別與他人的商品或服務,便于消費者識別。所以,注冊商標所有人對其商標具有專用權、受到法律的保護,未經(jīng)商標權所有人的許可,任何人不得擅自使用與該注冊商標相同或相類似的商標,否則,即構成侵犯注冊商標權所有人的商標專用權,將承擔相應的法律責任。
  (5)商標是一種無形資產(chǎn),具有價值。商標代表著商標所有人生產(chǎn)或經(jīng)營的質(zhì)量信譽和企業(yè)信譽、形象,商標所有人通過商標的創(chuàng)意、設計、申請注冊、廣告宣傳及使用,使商標具有了價值,也增加了商品的附加值。商標的價值可以通過評估確定。商標可以有償轉(zhuǎn)讓,經(jīng)商標所有權人同意,許可他人使用。
  (6)商標是商品信息的載體,是參與市場競爭的工具。生產(chǎn)經(jīng)營者的競爭就是商品或服務質(zhì)量與信譽的競爭,其表現(xiàn)形式就是商標知名度的競爭,商標知名度越高,其商品或服務的競爭力就越強。  
  使用在商標上的符號:
   TM——商標符,指已經(jīng)向商標局登記(申請注冊)、或持有人聲明擁有權利的商品商標。
   SM——同上,用于服務商標。
   R——注冊符,指已經(jīng)商標局核準注冊的商標。

商品商標,是指一個人用于將其生產(chǎn)、銷售、租賃的商品或雇用、提供服務與他人生產(chǎn)、銷售、租賃的商品或雇用、提供的服務進行區(qū)別的標記。

服務商標:是指意圖用于或為用于將該人生產(chǎn)、銷售、租賃的商品或雇用、提供的服務與他人生產(chǎn)、銷售、租賃的商品與雇傭、提供的服務區(qū)別開的商標。

證明商標:是指用于或為用于從以下方面將有規(guī)定標準的商品或服務與無規(guī)定標準的商品或服務加以區(qū)分:(a)商品或服務的質(zhì)量或特性;(b)生產(chǎn)商品或提供服務的工作狀況;(c)生產(chǎn)商品或提供服務的工作人員的類型;(d)生產(chǎn)商品或提供服務的地區(qū)。

外觀商標:是指被人用于或為用于將其制造、銷售、租賃的商品或雇用、提供服務與他人制造、銷售、租賃的商品或雇用、提供服務區(qū)別開的商品或其容器的外觀、商品包裝的方式。

馬德里協(xié)定和議定書成員國注冊

通過世界知識產(chǎn)權組織的國際局向馬德里協(xié)定和議定書約51個成員國申請注冊。此手續(xù)簡單方便、省錢。申請人可以就一個商標,遞交一個申請,按國家數(shù)繳納費用在馬德里協(xié)定和議定書成員國上指定商標保護的國家。
馬德里協(xié)定成員國名單:阿爾巴尼亞、阿爾及利亞、阿美尼亞、奧地利、阿塞 、白羅斯、比利時、波斯尼亞一黑塞哥維亞、保加利亞、中國、克羅地亞、古巴、捷克共和國、朝鮮人民民主共和國、丹麥、埃及、芬蘭、法國、德國、匈牙利、意大利、哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦、拉脫維亞、利比里亞、列支敦土登、盧森堡、摩納哥、蒙古、摩洛哥、荷蘭、挪威、波蘭、葡萄牙、摩爾多瓦共和國、羅馬尼亞、俄羅斯聯(lián)邦、圣馬力諾、斯洛伐克、斯洛文尼亞、西班牙、蘇丹、英國、烏茲別克斯坦、越南、南斯拉夫(共51個)

馬德里議定書成員國名單:中國、古巴、丹麥、德國、挪威、西班牙、瑞典、英國、芬蘭(共9個)

歐共體商標注冊
申請人可以向歐共體商標局申請注冊,經(jīng)核準注冊后可在歐盟各成員國受到保護,不需再向每個國家分別申請注冊。
歐盟成員國名單:奧地利、比利時、丹麥、芬蘭、法國、德國、希臘、愛爾蘭、意大利、盧森堡、荷蘭、葡萄牙、西班牙、瑞典和英國(共15個)。

非洲知識產(chǎn)權組織成員國注冊
非洲知識產(chǎn)權組織設有知識產(chǎn)權局,統(tǒng)管各成員國的商標事務,商標經(jīng)核準注冊后在所有成員國受法律保護。
非州知識產(chǎn)權組織成員國名單:貝寧、布基、喀麥隆、中非共和國、乍得、剛果、加蓬、幾內(nèi)亞、科特迪亞、馬里、毛里塔尼亞、尼日爾、塞內(nèi)加爾、多哥(共14個)。

逐一國家注冊是指商標注冊申請需按各國具體法律程序辦事。到上述系統(tǒng)的成員的商標注冊申請也可以按逐一國家注冊進行。到如下國家的商標注冊申請必需按逐一國家注冊方法進行:日本、泰國、緬甸、印度、柬埔寨、阿富汗、馬來西亞、印度尼西亞、菲律賓、新加坡、美國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、阿根廷、巴西、科威特、黎巴嫩、老撾、約旦、墨西哥、哥倫比亞、智利、伊朗、阿聯(lián)酋、南非等。[NextPage]  ○ 可以防止被人搶先注冊
  世界各國商標法內(nèi)容雖不盡相同,但都規(guī)定對注冊商標所有權進行法律保護。中國許多企業(yè)的管理人員過去對商標專用權意義認識不足,缺乏商標專用權保護意識。有的認為辦理商標注冊很麻煩,因而不愿到商品進口國去辦理注冊,有的認為等自己的商品出了名再注冊不遲,還有的認為自己的商品還不夠銷,注冊不注冊一個樣。
  忽視商標注冊的結果,是使中國一些經(jīng)過幾十年甚至上百年努力樹立起來的名牌商標和傳統(tǒng)商標被外商搶先注冊或者假冒,輕易占有。
  如中國生產(chǎn)的在英國已打開銷路的“火炬牌”打火機,其商標被瑞士商人搶先在英國注了冊,中國“火炬牌”打火機因此被迫退出英國市場。
  上海“芭蕾牌”珍珠霜在國際上有良好的聲譽,但未及時在銷售國和地區(qū)注冊,結果在香港,印尼、新加坡等地被外商搶先注冊;我方為保護該商標的專用權,反而不得不花20多萬美元從外商手中將此商標專用權買回。 
  上海“英雄牌”金筆深受日本消費者的歡迎,但其商標被日本商人搶先在日本注冊,從而要求我方按“英雄牌”金筆在日本的銷售量向他支付5%的傭金,致使我方在日本的代銷商因無利可圖而停止代銷,我方為此付出巨大的代價。
  四川長虹電子集團既沒有自己出口“長虹”品牌的產(chǎn)品到南非,也沒有授權任何國內(nèi)貿(mào)易公司向這個市場出口,但該市場上就發(fā)現(xiàn)了“長虹紅太陽”彩電。而在印尼、泰國等地,“長虹”商標被國內(nèi)的另一家電器生產(chǎn)企業(yè)搶注。
  用于電視機的“牡丹”、“PEONY”商標被荷蘭銷售代理商在荷蘭、瑞典、挪威、比利時、盧森堡等五國搶注。 “紅塔山”、“阿詩瑪”、“云煙”“紅梅”等香煙商標被菲律賓商人搶注;“豐收”桂花陳酒在法國搶注;“三角牌”、“金雞牌”商標在智利搶注。
  因此,商標在國外注冊不是可有可無的問題。凡是想把自己的產(chǎn)品打入國際市場的廠家,都應及早到國外注冊商標,以便使自己的商品在銷售國不被排擠,銷售市場不被他人搶占。   
  ○ 實現(xiàn)企業(yè)的自我保護
  商標注冊是為了取得商品銷售國的商標專用權。商標注冊了,其他人就不能在相同或近似的商品上注冊或使用與自己商標相同或近似的商標了,從而可以防止侵犯中國企業(yè)在銷售國的合法權益,也就爭得了市場。
  同時,出口商品商標在銷售國經(jīng)過注冊后,產(chǎn)生商標爭議時便可提起訴訟,得到該國法律保護,取得勝訴。
  如中國“蝴蝶”牌縫紉機是出口東南亞和香港地區(qū)的重要商品,由于中國進出口公司已在銷售地及時申請注冊,對仿冒者向該地法院提出控告,法院責成該仿冒者登報道歉。這就維護了中國商品在該地的權益,占領了市場。
  ○ 可以為創(chuàng)名牌打下基礎
  中國商標在國外獲得有效注冊后,就能長期穩(wěn)定占領國際市場,擴大銷售量,保持良好信譽,成為名牌商標,進而成為馳名商標。如不及時注冊,被人搶先注冊,結果雖用了大量資金作廣告,也毫無經(jīng)濟效益,反而是幫別人忙,給別人作宣傳,為別人創(chuàng)了牌子。
  中國企業(yè)要在國際市場上占有一席之地,并且得到發(fā)展,進而擠進世界大企業(yè)的行列,必須制定自己的商標戰(zhàn)略,重視商標的國際間注冊,爭創(chuàng)名牌,爭創(chuàng)馳名商標,從而提高企業(yè)的競爭力和知名度,穩(wěn)定國外市場,擴大國外市場。
  從目前為止,中國企業(yè)到國外去注冊的商標還很少。1994年底,中國各外貿(mào)公司和有進出口權的工貿(mào)公司在國外的有效商標注冊總件數(shù)僅為9867件,還不到萬件。據(jù)了解,日本的松下電器、東芝、日立、住友化學,美國的通用機械,德國的漢高公司,他們擁有的商標注冊件數(shù)都是從千件到幾萬件,少數(shù)公司的商標甚至達到6-7萬件。這就是說,中國全國在國外注冊的商標還不如國外一個企業(yè)在國外注冊的商標多。由此可見中國同發(fā)達國家的差距。因此,我們應當有一種緊迫感和危機感,應當努力奮斗。

商標國際注冊申請前的準備工作
  由于商標專用權具有地域性特點,要求在出口商品銷售的國家和地區(qū)都應進行商標注冊,否則,就得不到那個國家和地區(qū)的保護,而各國的商標法和基本要求不同,因此,要使商標順利獲得注冊,有必要研究和了解注冊國家商標法及應注意的問題,做好商標國外注冊申請前的準備工作。
  ○ 了解注冊國家的商標法
  應了解什么樣的人能作為申請人。由于各國對外國人的待遇不同,因此必須先弄清楚這個問題。主要了解注冊國是否和中國共同參加了國際條約。如果是巴黎公約成員國,則按國民待遇原則雙方都可以在對方國家申請注冊商標。如果不是巴黎公約成員國,則需了解該國是否適用國民待遇,即是任何一個國家的國民都可以去申請;還是按對等原則,那就是申請人的國家允許對方去申請商標注冊,對方也允許申請人的國家國民申請注冊。
  了解注冊國確定商標專用權的原則。在商標權的取得方面,不同的國家或地區(qū)有不同的適用原則。了解商標權是如何取得的以及哪些國家適用哪種原則,對企業(yè)拓展目標市場的出口和采取不同的商標權獲取方式非常有利。
  在阿聯(lián)酋、巴基斯坦、菲律賓、新加坡、印度、英國、美國、尼日利亞等國家,適用的是使用在先原則,即誰首先在某個國家使用了某個商標,誰就擁有了該商標的所有權。 
  在中國、韓國、日本、中國臺灣、德國、俄羅斯、法國、智利、阿根廷、墨西哥、南非等國家和地區(qū),則適用申請在先原則,在該原則下,對于同一個商標而言,誰先申請商標注冊,誰就取得該商標的所有權。但這一原則對馳名商標例外。 
  在中國香港、越南、丹麥、泰國、澳大利亞、新西蘭等國家和地區(qū),通行的是使用與注冊交叉原則,即使用原則與注冊原則的折中使用。商標在被核準注冊后,在規(guī)定的時間里,如果沒有人對該商標的注冊提出指控,期限屆滿,注冊人便可取得無可辯駁的穩(wěn)定的商標權。如果在規(guī)定的期限內(nèi),有人指控該商標與其在先使用的商標相同或類似,若指控成立,該商標的注冊將被撤消。 
  了解申請注冊國有關申請商標注冊的手續(xù)以及所需的文件及其他要求。比如,商品分類是采用國際分類法還是本國的分類法。
  了解申請注冊國辦理注冊的費用情況。
 
  ○  了解注冊國哪些標識不能注冊為商標
  雖然各國商標法對不能注冊為商標的標識都有類似的規(guī)定,但是,各國也還根據(jù)本國具體情況作了某些具體規(guī)定,因此,有必要將其禁用標識的內(nèi)容了解清楚,避免違反規(guī)定而不能獲準注冊。
  一般禁用標識的不同情況是:
  (1)多數(shù)國家商標法規(guī)定地理名稱不能作為商標注冊。如中國有名的“中華”牌香煙、牙膏,“上海”牌電視機、花露水,“青島”牌、“北京”牌啤酒等,雖然很早就在中國注冊了,但在國外去不能注冊,因為是地理名稱,地理名稱不能在多數(shù)國家獲準注冊。
  (2)一些國家不準用數(shù)字作商標,如廣州的“555”牌電池,在巴基斯坦、肯尼亞等國申請注冊未被核準。
  (3)瑞典的國旗是蘭色,禁用蘭色作商標。
  (4)阿拉伯國家禁用黃色作商標。
  (5)法國人認為黑桃是死人的象征,桃花是不祥之物,因此禁用這些作商標。
  (6)意大利把菊花當成國花,所以忌用菊花作為商品的商標。
  (7)日本忌用菊花作為商標圖案,把菊花視為皇家的象征。
  (8)拉丁美洲把菊花視為妖花,所以也不能在商標上畫菊花。
  (9)澳大利亞忌用兔作商標,因為該國盛產(chǎn)羊毛,重視牧草的繁殖,害怕兔子毀壞草地。中國“大白兔”奶糖商標難在該國獲準注冊。
  (10)印度以及阿拉伯國家禁用豬的圖形作商標。中國名牌“野豬”牌蚊香就不能在這些國家獲準注冊。
  (11)英國人忌諱人像作為商品的裝璜。
  (12)北非一些國家忌諱用狗作為商標。
  (13)國際上都把三解形作為警告性標記,不能作為商標。
  (14)捷克人認為紅三角是有毒的標記,上海名牌“三角”牌毛巾不能去注冊。
  (15)土耳 其把綠三角表示為“免費樣品”,不能作為商標使用。
  (16)玫瑰花是保加利亞的國花,許多國家把這種花作為贈送親友的禮物,但在印度和歐洲一些國家則把它作為悼念品,不能用作商標。
  (17)熊貓在非洲一些國家是禁忌的,不能作商標,中國“熊貓”電子產(chǎn)品難于在非洲一些國家獲準注冊。
  (18)在信奉伊斯蘭教的國家不能使用六角形作為商標,他們禁止這種標志的商品進口。
  (19)英國人把山羊喻為“不正經(jīng)的男子”,中國出口的“山羊”牌鬧鐘在英國不受歡迎。
  (20)“芳芳”的漢語拼音為“Fang”,而作為英文單詞,則是“毒蛇牙、狼牙”,使人感到恐怖,用作商品,其商品難賣出去。
  總之,由于各國的政治、宗教、風俗習慣等種種原因,在商標使用上均有各自特殊的規(guī)定,因此,到國外申請商標注冊,必須很好地了解這些情況,以避免申請注冊不被批準,或者被批準后也使商品銷售不出去,造成貿(mào)易上的極大損失。
  ○ 對商標注冊進行申請前的查詢
  凡是要在某個國家申請注冊商標,在申請前應該查詢一下自己的商標是否與他人已注冊的或申請在先的商標相同或者近似,以避免申請后不能獲得批準。
  當然,這種查詢也并非是必不可少的程序。如果認為自己的商標具有較強的民族特色,不大可能與他人注冊的商標相同或者近似,當然也可以不進行查詢

各國商標的有效期
  世界各國對注冊商標的有效期限規(guī)定不一:有的規(guī)定 7 年、續(xù)展 14 年;有的規(guī)定為 10年、續(xù)展也是 10 年;有的規(guī)定 15 年和 20 年不等。但規(guī)定為 10 年、續(xù)展也是 10 年的為數(shù)最多,大約是 50 多個國家。
  據(jù)不完全統(tǒng)計,各國規(guī)定的注冊商標有效期限如下:
  有效期為 7 年的(續(xù)展為 14 年)
  澳大利亞、文萊、巴巴多斯、塞浦路斯、加納、英國、圭亞那、愛爾蘭、牙麥加、約旦、肯尼亞、馬拉維、馬來西亞、毛里求斯、新西蘭、巴基斯坦、新加坡、烏干達、贊比亞。
  有效期為 10 年的(續(xù)展也為 10 年)
  阿富汗、阿爾巴尼亞、阿爾及利亞、阿根廷、奧地利、比利時、荷蘭、盧森堡、波利維亞、巴西、保加利亞、智利、哥倫比亞、哥斯達黎加、丹麥、埃及、芬蘭、德國、希臘、危地馬拉、海地、洪都拉斯、匈牙利、冰島、印度尼西亞、伊朗、日本、科威特、利比亞、蒙古、荷屬安的列斯群島、尼加拉瓜、挪威、巴拿馬、巴拉圭、波蘭、葡萄牙、波多黎各、羅馬尼亞、沙特阿拉伯、西南非、蘇丹、瑞典、泰國、多哥、土耳其、烏拉圭、中華人民共和國、原蘇聯(lián)解體后的一些國家。
有效期為 15 年的
  安提瓜、巴哈馬、英屬維爾京群島、古巴、多米尼亞、斐濟、岡比亞、幾內(nèi)亞、老撾、利比理亞、馬耳他、摩納哥、塞拉利昂、斯里蘭卡、坦桑尼亞、特立尼達—多巴哥等國。
有效期為 20 年的
  非洲知識產(chǎn)權聯(lián)盟國家、薩爾瓦多、意大利、列支敦士堡、摩洛哥、菲律賓、索馬里、西班牙、蘇里南、美國、厄瓜多光頭、瑞士等。
  其他有效期限的
  有的國家規(guī)定比較特殊,多米尼加、南斯拉夫規(guī)定有效期限各為5年、10年、15年、20年,由注冊人決定,收費標準不同。
  黎巴嫩、敘利亞規(guī)定為15年、30年、45年、60年,申請人在注冊前可以選擇。[NextPage]通過商標組織代理商標注冊申請等商標事務有哪些好處?
 
  商標代理組織及商標代理人是專門從事商標代理的商標法律服務機構和專業(yè)人員。正如其他法律服裝機構能給委托人提供及時的、全方位的法律服務一樣。商標代理組織能夠提供諸如商標咨詢、商標設計、商標代理、商標法律顧問、商標侵權案件代理等服務。

  商標注冊申請人直接向商標局申請商標注冊等商標事務,需要攜帶公章、介紹信、身份證、營業(yè)執(zhí)照副本等許多手續(xù),還要自己填定申請表格、打字、交費等,除交納查詢費、申請費等規(guī)費外,還要付出交通、住宿、差旅補助等大量費用, 既麻煩且費用大。
   
  更關鍵的是因為不懂得商標專業(yè)知識,填寫的申請經(jīng)常被退回或不予受理,從而延誤了時間。而委托就近商標代理組織代理,可得到耐心細致的咨詢服務,只交付代理費、查詢費等即可,省時又省力。
就國際注冊來說,一國的商標保護只能在該國內(nèi)有效,由此而引致許多跨國商標注冊申請。其中有諸多的不便,如語言就是跨國商標申請的一種障礙,一項商標要同時向幾個國家申請注冊,難度就更大。大多數(shù)商標注冊申請人對于外國商標管理規(guī)定及使用情況不可能了解得十分詳細,在商標注冊申請及注冊后商標權的保護方面,都會遇到困難。

  而商標代理人能夠幫助商標申請人熟悉各國商標法律制度,可以為其辦理各種手續(xù),對商標權人向外國申請商標注冊和保護自己的合法權益,都能夠帶來許多方便。代理人可以全權代表申請人同商標管理機關打交道,辦理申請及各項有關事宜,包括填寫商標申請書,準備申請所需各種文件,并將文件譯為該國文字等等。

  商標主管機關在審查申請時提出疑問或異議,商標代理人可以對此發(fā)表意見。由于各國代理人對本國商標業(yè)務有豐富的法律知識與實踐經(jīng)驗,因此他們能夠代表被代理人在該國的利益。例如美國國際商業(yè)機器公司在中國對其計算機的IBM商標進行了注冊,取得了專用權。1988年5月,深圳有幾家企業(yè)從香港商人手中購進數(shù)百臺(套)假冒的.IBM商業(yè)計算機和成套散件,進行組裝銷售。IBM公司得悉這個情況后,立即委托其商標代理人中國專利代理(香港)有限公司,向中國工商行政管理機關投訴。中華人民共和國工商行政管理機關經(jīng)調(diào)查取證,對侵權人依法進行了處理,保護了美方商標專用權;

  中華人民共和國成立50年,外國商標在中華人民共和國注冊4萬多件,但中華人民共和國商標到國外申請注冊的卻為數(shù)不多,與中華人民共和國對外貿(mào)易增長不匹配。據(jù)中華人民共和國對外經(jīng)濟貿(mào)易部1988年底統(tǒng)計,中華人民共和國外貿(mào)系統(tǒng)在100多個國家(地區(qū)),僅注冊了6000多件商標。而瑞士一個化學藥品公司在100多個國家注冊了1萬多件商標;美國一個火柴托拉斯在全世界注冊了7000多件商標;美國史克公司在120多個國家注冊了2.5萬件商標;日本索尼公司在國外注冊了5000多件商標。中華人民共和國企業(yè)在國外注冊商標少的原因,除企業(yè)商標意識不強、出口商標管理體制存在一定弊病外,主要是對國際商標實務的現(xiàn)狀缺乏全面了解。當今,世界商場如戰(zhàn)場,隨著競爭的日趨激烈,大小公司、企業(yè)間的商標戰(zhàn)屢見不鮮.中華人民共和國企業(yè)要想進入國際市場并占有一席之地,必須取得商標專用權;只有這樣,才能使自己的商品銷售取得法律保護,才能有效地防止別人搶先注冊我國商品商標,并為商品宣傳、銷售等后序工作提供必要的保證。辦理商標注冊手續(xù)繁雜,各國情況各異,又由于語言、通訊手段及其他因素的限制,企業(yè)向外國申請商標注冊會遇到很多困難,而委托商標代理人辦理商標注冊,續(xù)展、變更、許可等事宜則方便、保險,有益。

商標代理基本內(nèi)容

  商標代理人在商標管理機關與被代理人之間起著橋梁作用.商標代理人一旦接受委托,就要在委托期間就商標注冊,商標使用的全過程提供各種服務,使被代理人獲得商標權并保護其權利不受侵犯。

  ● 咨詢服務

  咨詢服務(Consulting Service)是指商標代理人向被代理人提供有關商標管理;商標使用、商標策略方面的信息,并獲得一定報酬的活動。提供服務的一方叫咨詢方(Consultant),也叫做供方(Supplier),被服務的一方叫委托方(Client),有的也叫受方(Recipient)。

咨詢服務的主要內(nèi)容有:

  商標注冊前的咨詢服務

  商標注冊申請人的意圖在于使其商標獲得注冊,從而取得商標專用權。但是對于商標設計、命名、注冊申請手續(xù)的法律規(guī)定該商標是否具備申請注冊條件,有沒有與該商標相同或相似的商標已經(jīng)在同類商品或相似商品上注冊,商品出口國商標的保護制度,東道國商標法禁止標志條例,有沒有可能構成對馳名商標的侵權行為,有沒有商標詐欺(Fraud)行為存在等等,商標申請人難以全面掌握;商標代理人應為商標注冊人提供申請前咨詢服務,幫助其解決上述問題。

  注冊后的咨詢服務

  獲準注冊的商標在其使用過程中要涉及到一系列的法律問題及經(jīng)營策略問題。如商標轉(zhuǎn)讓、商標使用許可、商標廣告宣傳等等,都會涉及這些問題。商標代理人應就這些問題向商標注冊人提供咨詢服務,使其有效地利用商標,保護商標專用權不受侵犯。

  ● 代辦申請服務

  商標所有人決定申請商標注冊,可以委托代理人代辦申請手續(xù)。

  商標代理人提供代辦申請服務(Commisson Petition Service),這是商標代理人的一項重要業(yè)務;商標代理人代辦申請服務的過程是從填寫商標注冊申請書時起,到商標獲得注冊批準后領取商標注冊申請書,直到注冊商標經(jīng)過爭議階段成為“無爭議商標”為止。

  填寫商標注冊申請書是商標代理的首要任務。商標代理人在準備好文件后,應及時申請商標注冊,以保證披代理人獲得在先商標權。

  遞交商標注冊申請書后,在審批過程中還要辦理許多手續(xù)。如在商標審查階段出現(xiàn)異議,代理人要答復商標管理機關提出的疑問,與審查人員或商標評審人員會晤,對異議進行答辯,并為此準備文件、證據(jù)等等。

  如果對商標管理部門裁定不服,還要準備遞交異議復審申請,并進行異議復審答辯。

  在商標爭議期間,代理人還要就商標的爭議提出答辯。

  商標權人在向外國申請商標注冊的書面文件,應包括國內(nèi)注冊必備的文件及其譯文外,還應附一份“權利轉(zhuǎn)移證書”(Power of Atlorney),即授權(Empower)某外國代理人代自己履行注冊手續(xù)和其他手續(xù)的證書。

  ● 其他服務

  注冊商標使用期間需要代理人提供各種服務:

  1.代理簽訂合同    商標取得注冊后;商標權人往往需要將自己的注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人或者在一定條件下許可他人使用自己的注冊商標。在這種情況下,商標代理人就要根據(jù)市場形勢、被許可人與受讓人的生產(chǎn)能力、技術條件等因素,幫助商標權人合理確定轉(zhuǎn)讓或許可條件,參加談判和起草簽署合同;在合同的標的(Target)、價款(Price)、質(zhì)量(Quality)、履行期限(Deadline for Perfor mance)、地點(Place)、方式(Methods)和違約責任(Default Responsibility)等條款中,價款對雙方來說都是比較敏感的.由于商標是無形資產(chǎn),商標轉(zhuǎn)讓與使用許可的正確估價是比較困難的,對商標權人來說,委托有經(jīng)驗的代理人參加合同的談判與簽訂是十分必要的。

  2.申訴(Complain)與訴訟     注冊商標權人的專用權受到損害時,商標代理人可以接受商標權人的委托,依照當?shù)胤沙绦蛱崞鹪V訟或請求主管機關給予保護。

  3.日常事務的處理    商標在使用過程中所需處理的日常事務包括辦理商標續(xù)展、變更(Variation)、注銷(Nullify)手續(xù)。代理人可以根據(jù)所在國法律向被代理人提出建設性意見,并根據(jù)被代理人的委托對商標日常事務進行處理。

  中國商標代理啟蒙“雄雞”牌蚊香是中國的名牌產(chǎn)品,很早就遠銷非洲和南美洲一些國家,其中尼日利亞的銷量最大。尼日利亞一商人見有利可圖,便利用中方對商標注冊管理的疏忽,于1967年在當?shù)負屜茸?ldquo;雄雞”牌蚊香商標,并向我方提出讓他獨家經(jīng)營此蚊香的要求。中方拒絕后,此人即向當?shù)胤ㄔ禾岢鲋缚兀缚刂蟹角址钙?ldquo;雄雞”牌蚊香的注冊商標專用權,索賠60萬美元。中方在當?shù)卮砣说膸椭拢私獾皆搰虡俗詫嵭惺褂迷谙鹊脑瓌t,即確認只有商標的首先使用人才有權注冊該商標而取得專用權,因此,要求有關當局予以撤銷那一商人的注冊。經(jīng)過長達3年多的努力,該案以中方勝訴而告終。此案中方能夠勝訴,其中有一個重要原因就是得助于當?shù)卮砣恕?/p>

  商標代理人對于當?shù)厣虡斯芾硪?guī)定非常了解,能夠幫助外國商標申請人了解各國商標法的特點及有關規(guī)定,在國際經(jīng)濟貿(mào)易交往與合作中發(fā)揮著重要的作用,同時,各國商標法均有商標代理的規(guī)定。商標代理制度已成為世界各國通行的商標管理制度的重要內(nèi)容之一。因此,中國已規(guī)定全面執(zhí)行商標代理制度。

商標代理范疇和類型

  代理(Agency)是指代理人(Agents)在代理權限(De1egated Authority)內(nèi),以被代理人(又稱“本人”)的名義,向第三者作出意思表示,或接受意思表示,其效力直接及于被代理人的行為。

  商標代理(Trademark Azency)是一個法律概念。它是指代理人受當事人(Cliewt)委托,以當事人的名義辦理申請注冊并取得商標權、進行商標轉(zhuǎn)讓和使用許可,以及處理侵權糾紛等商標事務的法律行為。

  代理人與被代理人相互之間存在著權利和義務的關系。代理人享有代理權;同時負有維護被代理人的合法權益的義務。

  商標專有權在多數(shù)國家都要靠注冊取得;即使在靠使用獲得專有權的國家,外國商標權人也只有通過注冊的途徑才能取得對其商標權的有效保護。所以,各國的企業(yè)在出口商品、技術或服務項目之前,一般都在有關國家先辦理商標注冊手續(xù)。即使不向外國出口商品、技術或服務項目,而僅僅向在外畫的企業(yè)發(fā)放商標許可證或轉(zhuǎn)讓商標權,也必須先將有關商標在該國注冊,許可和轉(zhuǎn)讓才能有效。

  由商標權的地域性所決定,在一定國家內(nèi)履行注冊手續(xù)之前,商標權人是無法在該國有效地保護自己的合法利益的。商標權的地域性還決定了要在幾個外國取得商標專用權,必須分別依照那些國家的法律辦理幾次注冊手續(xù)。《商標國際注冊馬德里協(xié)定》締約國的申請人依據(jù)該協(xié)定及《商標注冊條約》可以簡化注冊手續(xù),有可能辦一次注冊手續(xù)而在幾個或十幾個國家的商標管理部門被受理(但未必被批準),不過參加這個條約的國家畢竟是少數(shù),而要求商品或服務的經(jīng)營人對每個國家的商標法都熟悉是不可能的。所以,尋找恰當?shù)耐鈬M織或個人承擔在該國的商標代理工作,對各國企業(yè)來說都是必要的。

  商標代理活動一般都涉及商標權人的權利和義務,如商標注冊,商標權主體的保持、變更、擴展與失滅,保護商標專用權等等。商標代理人是指以委托代表人的身份辦理有關商標事務的人。代理人所進行的代理活動,必須在委托人授權的范圍內(nèi),超出代理權限所進行的活動,其法律后果由代理人自己負責,與被代理人無關。

按國際慣例,商標代理可作如下不同的分類:

1.按服務對象劃分,可分為兩類;

  一類是受雇于大企業(yè)的商標代理人,他們屬于企業(yè)的成員,主要為本企業(yè)從事商標代理活動,接受企業(yè)的監(jiān)督,在本企業(yè)同意的前提下,可以為其他企業(yè)或個人代理商標事務。

另一類是為公眾服務的商標代理人,他們一般都開辦代理人事務所,可以接受任何人的委托為其他代理商標事務,這種代理人需經(jīng)所在國有關部門考核與登記。

(2)按是否從事其他代理業(yè)務劃分,可分為專職商標代理人 (Special Agents)和兼職商標代理人(Adjunet.Agents)。專職商標代理人只接受商標代理委托。兼職商標代理人或機構不僅代理商標事務,同時也承擔代理其他法律事務。

2.按產(chǎn)生的方式劃分,可分為三類。

  委托商標代理人 (Agents by Agreement)   委托代理人因被代理人的委托而產(chǎn)生,其代理權建立在一定法律關系基礎上,委托人授予代理人的委托書或授權書是體現(xiàn)這種關系的法律文書:委托書或授權書明確規(guī)定代理事項、代理權限;有效期限、委托日期等,被代理人須簽名或蓋章。委托代理人的選定在法律上不受限制,當事人可以選定任何人充當自己的代理人.商標代理人絕大部分屬于委托代理人。

  法定商標代理人(Legal Agents)   法定代理人是因各國法律的規(guī)定而產(chǎn)生的,這種代理人不需要由被代理人委托,而是根據(jù)一定社會關系的存在由法律加以確定的。如法律規(guī)定無行為能力與限制行為能力的人由他們的父母作為法定代理人。

  指定商標代理人(Authorized Agents)    指定代理人是由國家、地方機關或社會團體為當事人指定的代理人,如中國國際貿(mào)易促進委員會就是中國政府為外國商標申請在我國注冊的當事人指定的代理機構。

  各國商標代理業(yè)務大都由專業(yè)律師承擔,只是在收費上同一般的民事、刑事訴訟略有區(qū)別。除訴訟案件外,商標的申請、續(xù)展,變更等大都采取以件計費的辦法。例如在美國辦理商標注冊申請代理費是每件(次)300--500美元(官方收費除外)。
商標國際公約、協(xié)定、條約中有關商標代理的主要內(nèi)容

  《巴黎公約》對“國民待遇”原則劃定了一個允許保留的范圍,規(guī)定締約國在涉及工業(yè)產(chǎn)權保護的有關司法及行政程序、司法管轄權的法律,以及有關文件送達地址、代理人資格的法律,都可以聲明保留,即不給外國人以國民待遇。其實,按照國際法原則,公民不可能在其他國家獲得與該國國民完全一樣的待遇。大多數(shù)國家商標法規(guī)定不允許外國人在本國充當商標代理人,即外國人在本國申請商標注冊時,必須由本國國民充當代理人。《巴黎公約》對各國的這種規(guī)定認為是合理的,給予承認。

  《馬德里協(xié)定》雖未對商標代理人權利與義務直接作出規(guī)定,但協(xié)定的許多條款都與商標代理人有關。如規(guī)定商標國際注冊申請可采取兩種方式,一種是通過原屆國商標管理機構申請辦理,另一種就是代理申請辦理。協(xié)定規(guī)定,商標權人可以委托代理人向世界知識產(chǎn)權組織的國際局遞交商標注冊、續(xù)展、轉(zhuǎn)讓、變更或其他有關事宜的申請(中華人民共和國規(guī)定代理人由國家工商行政管理機關指定),如果某一商標國際注冊申請在某國遭到駁回(即宣布在該國領土上不予保護),國際局應及時地將批駁聲明抄件轉(zhuǎn)給原籍國的注冊當局和商標權人,如該注冊當局已將商標權人的代理人通知國際局,則轉(zhuǎn)給代理人。

  《商標注冊條約》規(guī)定商標注冊申請案可以不經(jīng)過本國商標主管部門,直接提交世界知識產(chǎn)權組織國際局。申請人在申請案中必須指定同國際局進行聯(lián)系的代理人,國際局在對申請案進行形式審查時,也要看是否指定了代理人。

  《發(fā)展中國家商標、商號和不公平競爭行為示范法》規(guī)定,如果商標注冊申請是通過代理人提出的,則須隨附由申請人簽字的委托書一份,對簽字不需要進行論證或證明。

商標國際注冊和商標國外注冊的代理
  馬德里協(xié)定締約國的申請人申請在多個締約國進行商標國際注冊,無需到各國逐一辦理商標注冊手續(xù),只需要向世界知識產(chǎn)權組織國際局提出申請即可。中國企業(yè)或個人如需通過商標代理人中請商標國際注冊,可遵照{(diào)馬德里協(xié)定}和中國《申請馬德里商標國際注冊辦法》委托國家工商行政管理局指定的代理組織代理申請。《馬德里協(xié)定》締約國商標注冊申請人在申請商標國際注冊時,可指定保護國家,如申請被某指定保護國駁回,申請人可根據(jù)該馭回國的法律和法定程序,委托代理組織進行申訴。商標權人還可以委托商標代理人辦理商標國際注冊續(xù)展、變更、轉(zhuǎn)讓、許可等事宜。

  商標的國外注冊除上述的商標國際注冊外,還有逐一國家商標注冊進行逐一國家商標注冊,可以委托代理人代理,需向其提供所需的證件,并繳納費用。費用包括注冊國家所規(guī)定的申請費。讓冊費和代理費.“所需的證件”一般是指本國注冊證復印件和付費證明等。中國企業(yè)到非《巴黎公約》締約國申請商標注冊,只要這些國家與我國訂有互惠協(xié)議,并且協(xié)議中有優(yōu)先權條款的,也可以像在《巴黎公約》締約國申請注冊一樣,在申請時提出要求優(yōu)先權。要求優(yōu)先權的申請人還需提供原先提出的申請的副本和原先受理申請的國家商標主管機關出具的載明申請日期的證書及其譯本,必要時需要提供國籍證明。

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